Как отказаться от третейской оговорки в договоре

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Как отказаться от третейской оговорки в договоре». Также Вы можете бесплатно проконсультироваться у юристов онлайн прямо на сайте.

Содержание:

Общество считало, что в таком случае третейскую оговорку нельзя считать заключенной.

«Элит Девелопмент» оспорило решение третейского суда, но суды не стали отменять его и выдали Андрею Макееву исполнительный лист (дело № ).

В заседании в ВС представительница «Элит Девеломпент» Татьяна Попкова настаивала, что незарегистрированное допсоглашение в основе решения третейского суда не создает прав и обязанностей по договору аренды.

В допсоглашении есть обязанность возместить неотделимые улучшения, чего в основном договоре не было. Но без регистрации допсоглашение недействительно. Кроме того, не было письменного согласия «Элит Девелопмент» на третейскую оговорку.

Оспаривание третейской оговорки

2 ст.

При рассмотрении настоящего дела перед судами возник вопрос о допустимости (законности) включения третейской оговорки в договор электроснабжения, заключенный с гражданином.

Вопрос правомерности включения третейской оговорки в договор присоединения, в частности потребительские договоры, заключаемые с гражданами Действующее гражданское законодательство понимает под договором присоединения договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (п.

1 ст. 428 ГК РФ)

Каким образом может быть оспорена третейская оговорка?

В связи с этим третейская оговорка может быть оспорена в том же порядке, что и другие условия договора и может быть признана недействительной по основаниям, с которыми Гражданский Кодекс РФ связывает недействительность сделок.

Однако московские суды общей юрисдикции зачастую занимают иную позицию в данном вопросе.

по делу № 11-3796)

Стороны вправе передать спор на разрешение третейского суда отдельным соглашением или путем внесения условия в основной договор.

Проиллюстрируем с помощью образца условия, что такое третейская оговора в договоре: «Все споры, разногласия или требования, возникающие из договора или в связи с ним, в том числе касающиеся его возникновения, изменения, нарушения, исполнения, прекращения, недействительности или незаключенности, передаются на разрешение постоянно действующего Третейского суда при автономной некоммерческой организации «___» (далее — Третейский суд) в соответствии с Регламентом третейского разбирательства этого суда. Стороны договорились, что решение третейского суда является окончательным и оспариванию не подлежит». Чтобы соглашение считалось достигнутым, стороны должны заключить его в письменной форме (ст.

7 закона № 102-ФЗ). Они вправе: подписать дополнительное соглашение;

Как отказаться от третейской оговорки в договоре

Никто не думает об отмене решения третейского суда заранее . При совершении сделок, основное внимание сторон сосредоточено на коммерческой составляющей бизнес-проектов. Подробному анализу подвергаются прежде всего существенные условия договора: сроки, цена, порядок оплаты.

Порядок разрешения споров обычно изучается не достаточно внимательно, либо просто прочитывается, и если никаких «подозрительных» фраз или словосочетаний в этих пунктах не содержится, то как правило, указанный пункт договора не обсуждается и не редактируется.

Именно на этом этапе заключения договора невнимательного контрагента и «поджидает» ничем вроде не примечательная и не опасная на первый взгляд третейская оговорка, которая может содержаться в договоре. В последующем может понадобится отмена решения третейского суда.

Если Вы всё таки подписали договор с третейской оговоркой, и возник спор, либо третейский суд уже вынес решение не в Отмена решения третейского суда. Вашу пользу, то не паникуйте, решение третейского суда можно отменить. Законодатель предусмотрел не много оснований для этого, но всё же предусмотрел. Указанные вопросы регламентируются ст. 233 АПК РФ, ст. 421 ГПК РФ, а также ст.

42 ФЗ от 24.07.2002 г. № 102-ФЗ «О третейских судах в РФ». Например, основаниями для отмены является факт ненадлежащего уведомления стороны третейского спора, также если решение выходит за рамки третейского соглашения, спор не не может быть предметом рассмотрения третейским судом. А также если Решение третейского суда нарушает основополагающие принципы российского права.

Последнее основание не имеет четкого определения в российском законодательстве, поэтому указанное основание — это то, за что можно «зацепиться» при грамотном подходе к задаче отмены решения третейского суда. Если наличие или отсутствие остальных оснований легко устанавливается судом, то в данном случае при надлежащей юридической аргументации решение третейского суда можно отменить.

Отмена решения третейского суда.

К оговорке применяются нормы гражданского права, поэтому её можно оспорить по тем основаниям, с которыми гражданское законодательство связывает недействительность сделок.

Раньше было постановление Президиума ВАС РФ, в котором говорилось о том, что оговорка может быть оспорена из-за аффилированности третейского суда. По мнению президиума финансирование учреждения одной из сторон прямо говорило о нарушении принципа беспристрастности. Но КС РФ впоследствии с этим не согласился и вынес постановление о том, что нарушение принципа беспристрастности отныне устанавливается в отношении не всего суда, а конкретного состава суда.

Если вас так пугает оговорка, то вариант, который лучше всего работает — это договориться со своим контрагентом и мирно, насколько это возможно, судиться в государственном учреждении. В конце концов, не столь важно, где судиться: правосудие везде строится на единых началах, в его основе обязательные для всех принципы законности, равноправия сторон и беспристрастности. К тому же, всегда помните о том, что если вы считаете, что в третейском суде ваши права были нарушены, вы можете обратиться за защитой своих прав и отстоять их.

Закон «Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации» от 29.12.2015 № 382-ФЗ (далее — закон № 382-ФЗ) допускает возможность передачи гражданско-правовых споров на рассмотрение третейским судам. Третейская оговорка в договоре изменяет подсудность спора по данному соглашению.

Практика выделяет несколько самостоятельных видов оговорки, различающихся по объему возможностей рассмотрения конкретного спора именно в третейском разбирательстве:

Альтернативная. В тексте указывается возможность рассмотрения спора или в конкретном третейском суде, или в арбитражном в общем порядке по выбору истца.
Безальтернативная, с жесткой привязкой возможности осуществления судопроизводства в конкретном третейском суде, как правило постоянно действующем.
Ассиметричная, когда арбитру передаются только споры по конкретным основаниям, вытекающим из конкретных договорных отношений, таким как неустойка, недопоставка, нарушение условий о гарантии. Все остальные споры подлежат рассмотрению только в арбитражных судах.

Отдельным случаем станет включение такой нормы в устав акционерного общества, согласно которой все споры между его акционерами должны рассматриваться только в конкретном третейском суде (ч. 7 ст. 7 закона № 382-ФЗ).

В большинстве случаев оговорка формулируется как одно из условий договора. Но иногда стороны считают необходимым заключение отдельного соглашения, более подробно регламентирующего случаи, когда вопрос может быть передан на рассмотрение в третейский суд. Третейская оговорка не сможет полностью отразить все необходимые нюансы. В гл. 2 закона № 382-ФЗ говорится именно об арбитражном соглашении.

Таким образом, можно выделить 4 основные формы соглашения:

Условие в договоре, обычно в разделе о рассмотрении споров.
Отдельное соглашение (согласно ч. 2 ст. 7 закона № 382-ФЗ необходимо, чтобы оно было заключено в письменном виде).
Обмен письмами. Письменная форма третейского соглашения считается соблюденной, если произошел обмен письмами, телеграммами, электронными документами и использованы те способы идентификации, которые абсолютно точно подтвердили, что документ исходит от конкретной стороны.
Обмен иными документами. По нормам п. 4 ст. 7 закона № 382-ФЗ не исключен и обмен процессуальными документами, при котором уже на стадии передачи дела на рассмотрение в арбитражный суд одна из сторон заявила в исковом заявлении или отзыве на него о наличии арбитражного соглашения, а вторая не выдвинула каких-либо возражений против этого.

Иногда, если правилами конкретной площадки электронных торгов или организации клиринга предусмотрена передача спора на рассмотрение в конкретный третейский орган, оговорка может содержаться в зарегистрированных правилах торгов (п. 6 ст. 7 закона № 382-ФЗ).

Стороны в любой момент вправе внести в договор изменения или заключить дополнительное соглашение, согласно которому действие оговорки будет отменено. Но бывают случаи, когда они решают доказать ее недействительность.

Если стороны заключили общее соглашение, предполагающее передачу третейскому суду всех споров между ними по любым основаниям, его придется оспаривать в суде или отменять иным путем. А вот если третейская оговорка содержится в конкретном договоре, сторона может сконструировать требования, формально вытекающие из данного соглашения.

Далеко не все споры могут быть переданы на рассмотрение третейского суда, в данном случае используется термин «неарбитрабельность». Их жесткий перечень указан в ст. 33 АПК РФ. Среди них:

споры, вытекающие из законодательства о приватизации;
дела о банкротстве;
споры в сфере налогового и административного законодательства.

Существует практика рассмотрения спора в арбитражном суде, если третейская оговорка в договоре неисполнима, например, из-за ликвидации конкретного органа (см. определение ВС РФ от 08.02.2016 по делу № А57-16403/14). Если при составлении соглашения третейский суд не существовал, оговорку нельзя было включать в текст документа.

Ранее одним из оснований для признания правила о третейском рассмотрении спора недействительным был факт признания аффилированности суда с одной из сторон договора. Изменение в эту практику внесло постановление ВАС РФ от 24.06.2015 по делу № А56-48511/2012, в котором аффилированность была сочтена неважной для принятия решения о правомочности третейского суда. Суд решил, что сама суть третейского рассмотрения исходит из того, что судебный состав будет аффилирован с одной или обеими сторонами спора. Данная позиция поддержана в п. 8 раздела IV Обзора судебной практики ВС РФ от 26.06.2015 № 2 (2015).

В некоторых ситуациях имеет значение время заключения соглашения. В ч. 4 ст. 13 закона «О потребительском кредите» от 21.12.2013 № 353-ФЗ предполагается возможность заключения арбитражного соглашения только тогда, когда у одной из сторон уже возникло право на предъявление иска.

Наличие третейской оговорки в договоре не мешает рассмотреть спор в общем порядке. Истец вправе подать заявление о его рассмотрении по общим правилам искового производства, и согласно нормам п. 5 ч. 1 ст. 148 АПК РФ оно будет рассмотрено. Чтобы в иске было отказано, ответчику придется доказывать действительность оговорки. Если ответчик не привел возражений, ссылаясь на ее наличие, спор будет рассмотрен.

Даже если в отзыве на иск ответчик отметит факт существования оговорки, но при этом не заявит требование о необходимости рассмотрения спора именно в указанном в ней третейском суде, арбитражный суд рассмотрит дело (см. определение ВС РФ от 08.02.2016 по делу № А57-16403/14). Такое заявление ответчика может быть подано в любой момент до вынесения судебного акта, но у арбитражного суда остается право решить, что соглашение недействительно или по каким-то причинам не может быть исполнено.

Если в отношении ответчика начато рассмотрение дела о банкротстве, оговорка теряет силу в двух случаях:

После введения наблюдения имущественные требования к должнику уже не могут быть переданы в третейский суд. Они могут быть рассмотрены только арбитражным, рассматривающим дело о банкротстве (ч. 1 ст. 63 закона «О несостоятельности…» от 26.10.2002 № 127-ФЗ).
Также арбитражный суд рассмотрит споры о признании его сделок недействительными.

У самого должника право подавать иски к третьим лицам по текущим требованиям согласно третейской оговорке сохраняется.

Третейский суд не вправе рассматривать споры, затрагивающие публичный порядок. С этим пришлось столкнуться ряду компаний с государственным участием. Арбитражные суды фактически отказали им в праве рассматривать сложные правоотношения между ними или их дочерними компаниями в третейских судах по причине того, что наличие третейской оговорки в договорах, заключаемых госкомпаниями, нарушает основополагающие принципы российского права.

Практика шла по пути отказа в выдаче исполнительного листа по решению третейского суда последовательно по спорам:

с участием энергоснабжающих компаний;
участием градообразующих предприятий;
компаний с госучастием (см. определение Верховного суда РФ от 07.12.2017 по делу № А40-9078/2017, где использование третейской оговорки госкомпаниями признано неверным применением норм бюджетного законодательства).

Также в арбитражных судах сложилась жесткая позиция о неарбитрабельности споров, вытекающих из закона «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» от 18.07.2011 № 223-ФЗ (постановление ФАС МО от 03.07.2017 по делу № А40-9078/2017,)

***

Таким образом, включение третейской оговорки в договор иногда существенно ускоряет процесс рассмотрения спора, но в ряде случаев передачи его государственному судебному органу избежать не получится.

Свежие
Посещаемые

Любой спор, разногласие или претензия, вытекающие из настоящего Договора и возникающие в связи с ним, в том числе связанные с его нарушением, заключением, изменением, прекращением или недействительностью, разрешаются путем арбитража, администрируемого Арбитражным центром при автономной некоммерческой организации «Правосудие» в соответствии с положениями Арбитражного регламента.

Стороны соглашаются, что для целей направления письменных заявлений, сообщений и иных письменных документов будут использоваться следующие адреса электронной почты:

В случае изменения указанного выше адреса электронной почты Сторона обязуется незамедлительно сообщить о таком изменении другой Стороне, а в случае, если арбитраж уже начат, также Арбитражному центру при автономной некоммерческой организации «Правосудие». В ином случае Сторона несет все негативные последствия направления письменных заявлений, сообщений и иных письменных документов по неактуальному адресу электронной почты.

Стороны принимают на себя обязанность добровольно исполнять арбитражное решение.

Стороны соглашаются на рассмотрение спора в рамках ускоренной процедуры арбитража в соответствии с главой 7 Арбитражного регламента при цене исковых требований ниже 100 000 000 (ста миллионов) рублей для целей арбитража внутренних споров и 1 500 000 (один миллион пятьсот тысяч) долларов США для целей международного коммерческого арбитража.

Стороны соглашаются, что устные слушания в рамках ускоренной процедуры арбитража не проводятся.

Стороны соглашаются, что для целей направления письменных заявлений, сообщений и иных письменных документов, связанных с арбитражем, будут использоваться следующие адреса электронной почты:

В случае изменения указанного выше адреса электронной почты Сторона обязуется незамедлительно сообщить актуальный адрес электронной почты другой Стороне, а в случае, если арбитраж уже начат, также Арбитражному центру при автономной некоммерческой организации «Правосудие». В ином случае Сторона несет все негативные последствия направления в ее адрес письменных заявлений, сообщений и иных письменных документов по неактуальному адресу электронной почты.

Стороны принимают на себя обязанность добровольно исполнять арбитражное решение.

Споры разрешаются составом арбитража, состоящим из (***) арбитров [можно указать количество арбитров либо ФИО конкретных арбитров].

Местом арбитража является город (***)

Устные слушания должны проводиться по следующему адресу: (***)

Применимым к настоящему Договору правом является материальное право (***)

Языком арбитражного разбирательства является (***) язык.

Решение, вынесенное по итогам арбитража, является окончательным для сторон и отмене не подлежит.

Стороны соглашаются о применении почасовых ставок, установленных Арбитражным регламентом, для исчисления арбитражного сбора.

Прямое соглашение об исключении возможности подавать заявление о отводе в компетентный суд в случае отказа Президиума в удовлетворении отвода: Стороны прямо соглашаются, что в случае, если заявление об отводе арбитра не было удовлетворено Президиумом в соответствии с Арбитражным регламентом, Сторона, заявляющая отвод, не вправе подавать в компетентный суд заявление об удовлетворении отвода.

Прямое соглашение об исключении возможности подавать в компетентный суд заявление об отсутствии у Состава арбитража компетенции в случае признания Составом арбитража своей компетенции: Стороны прямо соглашаются, что в случае, если Состав арбитража выносит постановление о наличии у него компетенции в качестве вопроса предварительного характера, Стороны не вправе подавать в компетентный суд заявление об отсутствии у Состава арбитража компетенции.

Прямое соглашение о том, что устные слушания по спорам между Сторонами не проводятся (если Стороны хотят исключить проведение устных слушаний в рамках стандартной процедуры арбитража)

Стороны прямо соглашаются, что устные слушания в рамках арбитража не проводятся.

Прямое соглашение о том, что арбитры по спорам между Сторонами могут выбираться (назначаться) только из рекомендованного списка Арбитражного центра при АНО «Правосудие»:

Стороны прямо соглашаются, что арбитры для разрешения спора выбираются (назначаются) только из рекомендованного списка арбитров Арбитражного центра при Автономной некоммерческой организации «Правосудие».

Прямое соглашение об окончательности арбитражного решения и невозможности его отмены: Стороны прямо соглашаются, что арбитражное решение является окончательным для Сторон и отмене не подлежит.

Возможные дополнения в виде пророгационного соглашения, которые могут быть включены в текст арбитражной оговорки, а именно пророгационные соглашения позволяют сторонам выбрать государственный суд, в который должно быть подано заявление об отмене и (или) заявление о приведении в исполнение арбитражного решения. Заключение пророгационных соглашений позволяет сторонам заранее синхронизировать возможное разбирательство в одном государственном суде, что значительно ускорит процесс и снизит судебные издержки. Соглашения об изменении территориальной подсудности государственным судам дел по рассмотрению заявлений об отмене и приведению в исполнение арбитражных решений (выдаче исполнительного листа):

Соглашение об изменении подсудности дела об отмене арбитражного решения: Стороны соглашаются, что заявление об отмене арбитражного решения будет подлежать рассмотрению в арбитражном суде (или районном суде) по месту нахождения (или месту жительства) Стороны, против которой будет принято такое арбитражное решение (или Стороны, в пользу которой будет принято такое арбитражное решение).

Соглашение об изменении подсудности дела о приведении в исполнение арбитражного решения (выдаче исполнительного листа) по месту нахождения Стороны, в пользу которой будет принято такое арбитражное решение: Стороны соглашаются, что рассмотрение заявления о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение арбитражного решения будет подлежать рассмотрению в арбитражном суде (или районном суде) по месту нахождения (или месту жительства) Стороны, в пользу которой будет принято такое арбитражное решение.

Соглашение об изменении подсудности дела о приведении в исполнение арбитражного решения (выдаче исполнительного листа) по месту арбитража: Стороны соглашаются, что рассмотрение заявления о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение арбитражного решения будет подлежать рассмотрению в арбитражном суде субъекта Российской Федерации (или районном суде), на территории которого принято арбитражное решение.

Соглашение об изменении подсудности обеих категорий дел по месту нахождения стороны, в пользу которой будет принято такое арбитражное решение: Стороны соглашаются, что рассмотрение заявления об отмене арбитражного решения, а также о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение арбитражного решения будет подлежать рассмотрению в арбитражном суде (или районном суде) по месту нахождения (или месту жительства) Стороны, в пользу которой будет принято такое арбитражное решение.

Как правильно составить третейскую оговорку

«Все споры по настоящему договору передаются на разрешение в Федеральный Арбитражный Третейский суд города Москвы.»

Ассиметричная третейская оговорка

«Все споры, связанные с взысканием задолженности по договору займа (Кредита), неустойки, штрафа по настоящему Договору (указываются конкретные виды исков), а также иски, связанные с его заключением, по усмотрению Истца могут быть переданы в _________ (наименование государственного суда) или в Федеральный Арбитражный Третейский суд города Москвы. Стороны договорились, что заявление о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда подается в государственный суд по месту осуществления третейского разбирательства.»

Все остальные иски по настоящему Договору подлежат разрешению в (наименование государственного суда).

«Все споры по настоящему договору передаются на разрешение в государственный суд или в Федеральный Арбитражный Третейский суд города Москвы. Стороны договорились, что заявление о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда подается в государственный суд по месту осуществления третейского разбирательства.»

Суд округа поддержал выводы первой инстанции о действительности содержащейся в договоре третейской оговорки и наличии у третейского суда компетенции на рассмотрение спора.

Договором предусматривалось, что все связанные с ним споры разрешаются путем переговоров. При недостижении в течение 10 рабочих дней сторонами согласия они в обязательном порядке привлекают к разрешению спора посредника (медиатора). Если в результате действий (бездействия) обеих сторон или одной из них разногласия в течение 10 рабочих дней с момента их возникновения не были урегулированы указанными способами, спор передается в третейский суд.

Т. е. договор содержит одновременно третейскую и медиативную оговорки.

В соответствии с Законом о третейских судах спор не может быть передан на разрешение третейского суда при наличии в договоре медиативной оговорки.

Одним из возможных способов урегулирования спора на рынке ценных бумаг является третейское разбирательство. Правовое положение третейских судов в России определяется ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации».

Спор может быть передан на рассмотрение в третейский суд при наличии письменного соглашения сторон. Данное соглашение может быть выполнено как в форме отдельного документа, так и в форме так называемой «третейской оговорки» — соответствующего условия, включаемого непосредственно в договор.

Таким образом, для рассмотрения спора в третейском суде необходимо, чтобы стороны свободно и сознательно выразили согласованное желание на отказ от государственного правосудия в пользу конкретного третейского суда.

Во – первых, необходимо отметить, что сама оговорка имеет природу гражданско – правового договора и к ней применяются нормы о недействительности сделок (Определение ВС РФ от 07.10.2014 по делу № А63-1982/2013). В связи с этим третейская оговорка может быть оспорена в том же порядке, что и другие условия договора и может быть признана недействительной по основаниям, с которыми Гражданский Кодекс РФ связывает недействительность сделок.

Однако московские суды общей юрисдикции зачастую занимают иную позицию в данном вопросе. По их мнению, оспорить отдельно третейскую оговорку нельзя, поскольку государственный суд реализует свои полномочия по проверке действительности третейской оговорки лишь при рассмотрении дел об оспаривании решения третейского суда или при решении вопроса о выдаче исполнительного листа на решение третейского суда (Определение Московского городского суда от 06.02.2013 г. по делу № 11-3796).

Отметим, что если одна из сторон уже обратилась в третейский суд с исковым заявлением, то в случае несогласия с компетенцией третейского суда, другая сторона должна заявить об этом в начале третейского разбирательства. Иное следует рассматривать как потерю права на возражение (эстоппель) (Определение Верховного суда РФ от 24.02.2015 г. по делу № А67-1587/2014). Именно поэтому важно во время обратиться за оказанием юридической помощи к квалифицированным юристам, которые смогут подготовить аргументированные возражения о рассмотрении дела в третейском суде.

Самым распространенным основанием для оспаривания третейской оговорки является довод об аффилированности третейского суда. Ранее арбитражные суды придерживались позиции, согласно которой создание, финансирование и т.д. третейского суда одной из сторон свидетельствует о нарушении принципа беспристрастности и, как следствие, лишает другую сторону права на справедливое судебное разбирательство (Постановление Президиума ВАС РФ от 22.05.2012 № 16541/11).

Однако практика поменялась с принятием Постановления Конституционного суда от 18.11.2014 г. № 30-П, в котором последний подчеркнул, что аффилированность и нарушение принципа беспристрастности устанавливаются в отношении конкретного состава третейского суда, рассмотревшего дело, а не в отношении суда в целом. Конституционный суд РФ указал, что об аффилированности суда, в частности, свидетельствуют трудовые, гражданско – правовые, административные и т.д. отношения третейских судей (судьи) с одной из сторон. Таким образом, Конституционный суд РФ поддержал позицию так называемой «субъективной беспристрастности».

На наш взгляд, в данном вопросе следует учесть позицию Европейского суда по правам человека, сформулированную в Постановлении от 24.05.1989 г. по делу «Хаушилдт против Дании». Суд отметил, что беспристрастность суда определяется как субъективной проверкой (проверка личной заинтересованности судьи), так и объективной проверкой (существуют ли объективные факты, способные породить сомнения в беспристрастности суда).

Как уже говорилось, Стороны должны свободно и сознательно выбрать третейский суд для разрешения их спора, поэтому нарушение этого принципа так же является основанием для оспаривания третейской оговорки. Отметим, что суды усматривают нарушение этого принципа, например, при включении третейской оговорки в договор присоединения. Об отсутствии свободы при заключении договора могут, в частности, свидетельствовать протоколы разногласий и иные доказательства, свидетельствующие о том, что при заключении договора сторона выдвигала соответствующие возражения.

Положение о третейском суде (далее — Положение) предоставляет гражданам возможность передать любой возникший между ними спор на рассмотрение третейского суда. Исключение составляют споры, вытекающие из трудовых и семейных отношений.

Третейский суд рассматривает спор только при условии, если между сторонами был заключен договор о передаче спора на разрешение этого суда. Такое соглашение принято называть третейской записью. Договор заключается в письменном виде и считается заключенным, если под его условиями имеется подпись сторон. Не исключается возможность заключения договора путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны соглашения.

Соглашение о передаче дела на рассмотрение третейского суда может быть оформлено в виде отдельного документа либо в виде оговорки в основном договоре, заключенном между сторонами.

В соглашении о передаче спора на рассмотрение третейского суда указываются: наименование сторон, место их жительства, предмет спора, наименование избранных судей, срок разрешения спора, место и время составления соглашения. Если третейская запись внесена в конкретный договор (контракт) в виде оговорки, то возможно изложение ее в общей форме, например: «. все споры, разногласия, которые в любое время возникают между сторонами, участвующими в данном договоре (контракте), подлежат разрешению в третейском суде (указывается, в каком именно)». Все остальные реквизиты третейской записи присутствуют в тексте основного договора (контракта).

Несоблюдение письменной формы договора влечет за собой признание его недействительным. Вопрос о наличии третейской записи или о ее действительности проверяется третейским судом отдельно от выяснения аналогичных вопросов относительно основного договора. При установлении, что третейская запись отсутствует либо является недействительной, следует отказ в рассмотрении дела в третейском суде, а сторонам предлагается разрешить спор в суде общей юрисдикции.

После заключения соглашения о передаче спора на разрешение третейского суда каждая из сторон в отдельности не вправе отказаться от его исполнения. Исключением является случай, когда эта сторона докажет, что кто-либо из третейских судей заинтересован в исходе дела и что об этом обязательстве ей не было известно при заключении договора.

Третейский суд не дань моде и не новое веяние с Запада. Никого уже не удивишь новостями про дело ЮКОСа. Никто уже не задает вопрос о том, почему частный суд — коммерческая организация — может назначить многомиллиардные пени по контракту или обязать целые государства отсчитать процент от бюджета. К сожалению или к счастью, третейский суд — это часть мировой экономики. Такая же значимая ее составляющая, как банки, резервные фонды и транснациональные корпорации. В России этот институт постепенно набирает популярность. С 1 сентября 2016 г. вступил в силу Федеральный закон от 29.12.2015 № 382-ФЗ «Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации», целью которого является доведение российских третейских судов до мировых стандартов. Что такое третейский суд и как изменится его работа с 1 сентября 2016 г., читайте в материале.

Чем третейский суд отличается от государственного? Отличие первое — цена. Коммерческий суд существует на прибыль. Он получает ее в виде третейского сбора — аналога пошлины в государственном суде. Размер сбора — это чаще всего процент от суммы иска. Поэтому в абсолютных цифрах он может составлять от нескольких десятков тысяч рублей до десятков и сотен миллионов долларов. Есть дорогие суды, например Лондонский международный третейский суд (LCIA).

Отличие второе — компетенция. Коммерческий арбитраж рассматривает только частно-правовые споры. То есть те, в которых не участвует государство как публичный субъект и его представители. В инвестиционных спорах государство выступает как равная по договору сторона. В России третейский суд не разрешает трудовые, уголовные, административные споры, споры о банкротстве, а также по госконтрактам. До 1 сентября 2016 г. в этом списке были и корпоративные споры, но с принятием нового закона возможность рассматривать такие споры предоставили и третейским судам. Как правило, в третейских судах рассматриваются споры о расторжении и изменении договоров, о признании их недействительными, о взыскании убытков, причиненных неисполнением договорных обязательств, об истребовании имущества из чужого незаконного владения. Кроме того, обычно решения третейских судов — это информация, которая охраняется коммерческой тайной.

Если стороны согласны, чтобы их судил третейский суд, они указывают это в третейской оговорке или арбитражном соглашении. Арбитражное соглашение может быть заключено в отношении всех или некоторых споров. Первый вариант — безальтернативная оговорка, когда спор может рассмотреть только третейский суд. Второй вариант — оговорка с альтернативой обращения в государственный или третейский суд.

Закон запрещает давать преимущества одной из сторон: кому-то разрешать обращаться в третейский суд, а кому-то нет. Однако стороны могут выбрать, по каким спорам они обращаются в третейский, а по каким — в государственный суд. Такой вид оговорки называется асимметричной. Заказчик может указать безопасные для себя виды споров, например взыскание убытков за некачественный товар, за просрочку при поставке, для рассмотрения их в третейском суде. Остальные споры, например о взыскании задолженности по оплате поставленного товара, будут рассматриваться в государственном суде. Так заказчик обезопасит себя от исков к нему в третейский суд с последующим привлечением к ответственности по задолженностям.

Исполнять ли решение коммерческого арбитража — дело добровольное. Однако, если проигравшая сторона против, есть возможность ее принудить. Победитель может запросить в государственном суде исполнительный лист (глава 30 АПК РФ), а затем передать его для исполнения в Службу судебных приставов России. Кроме того, решение третейского суда можно исполнить в 150 странах мира, подписавших Конвенцию ООН о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (заключена в г. Нью-Йорке в 1958 г.).

После получения иска первым делом коммерческий арбитраж определит свою компетенцию, то есть может ли он вообще рассмотреть конкретный спор. От того, есть ли у суда компетенция, зависит в том числе и получение исполнительного листа. Поэтому при установлении компетенции третейский суд дополнительно проверяет материалы дела на отсутствие оснований, предусмотренных ст. 239 АПК РФ или ст. 426 ГПК РФ, для отказа государственного суда в выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда.

Какие обстоятельства могут стать причиной отказа в разрешении спора третейским судом и в дальнейшем в выдаче исполнительного листа на исполнение его решения?

Во-первых, спор должен подпадать под компетенцию третейского суда. По российскому праву, в третейских судах не рассматриваются административные, уголовные, трудовые и семейные споры, дела о банкротстве и споры по госконтрактам.

Во-вторых, проверяется наличие и корректность третейской оговорки и указание в ней конкретного третейского суда. Также договор с третейским соглашением должен быть подлинным и заключенным в письменной форме. По закону третейское соглашение будет недействительным, если оно подписано неуполномоченным лицом. Например, в одном деле арбитражный суд отказал в выдаче исполнительного листа из-за того, что заявитель не представил подлинник договора аренды с третейской оговоркой (в деле имелась только копия). Ответчик при этом отрицал факт заключения данного договора. Была проведена экспертиза, в результате которой установили, что договор подписан неизвестным лицом. На этом основании суд пришел к выводу, что заявитель не подтвердил действительность третейского соглашения (постановление Президиума ВАС РФ от 15.06.2010 № 693/10 по делу № А59-38/2008). Надо отметить, что третейская оговорка сохраняет свою силу и служит правовым основанием для обращения в соответствующий третейский суд и после окончания срока действия договора.

В-третьих, решение третейского суда должно быть принято по спору, предусмотренному третейским соглашением или подпадающему под его условия. Кроме того, суд не может выносить постановления по вопросам, выходящим за пределы третейского соглашения. На практике арбитражный суд отменяет решение третейского суда, если он вышел за пределы арбитражного соглашения, а также рассмотрел спор о правах третьих лиц.

Третейская оговорка и Арбитражная оговорка

Такие действия признаются законными, основанными на положениях статьи 3 ГК РФ, которая в перечень судебных инстанций, уполномоченных на защиту гражданских прав лиц, вносит, в том числе – третейский суд.

Но внесённые незаконно или с нарушениями, подобные требования, допускают оспоримости в арбитражном суде общей юрисдикции, расположенном по месту возведения новостройки.

Как видно, застройщики практически во всех позициях выигрывают, обращаясь к обозначенной системе правосудия.Главное для них – выход из-под действия Закона о защите прав потребителей, который ориентирован на соответствие предоставленного потребителю продукта с изначально заявленным поставщиком услуг, качеством.

На этом основании комнаты или кладовые меньшего размера, чем предусматривались, могут быть обоснованны дополнительными затратами, понесёнными на возведение здания. То же касается уменьшения объёма площадей, предназначенных для совместного пользования жильцов новостройки.

Упразднить могут:

некачественный ремонт помещения;
отсутствие требующихся электрических щитов, приборов или системы заземления;
нарушения в проводке или системе водоснабжения и теплоснабжения;
установление труб несоответствующего качества;
покрытий, используемых для стен и полов более низкого качества;
иные нарушения и недоработки.

Строители могут оставить мусор в помещении или местах общего пользования, установить некачественные стеклопакеты. Так же допускают несанкционированное захламление, нарушающее санитарные и противопожарные нормы.

С такими мелочами жильцам приходится справляться самостоятельно, в силу затруднений проведения судебного разбирательства. Именно на такие прецеденты рассчитывает недобросовестный застройщик (см. Как принять новостройку у застройщика).

Необходима квалифицированная помощь для составления искового заявления в суд?

Требуется составить претензию, жалобу или правильно оформить необходимые документы?

Нужно урегулировать спор в досудебном порядке или восстановить и защитить нарушенные права в суде?

Хотите взыскать в суде свои деньги? Возникли затруднения в исполнительном производстве?

Даже если у сторон есть соглашение о передаче спора в третейский суд, истец может попросить рассмотреть дело по общим правилам подведомственности и подсудности. Следовательно, чтобы спор был рассмотрен в третейском суде, возражение на рассмотрение дела в арбитражном суде должно быть четко заявлено.

Так, в определении ВС по делу № 306-ЭС15-13927 от 08.02.2016 указано: «Ссылка в отзыве на наличие третейской оговорки, не подкрепленная соответствующей просьбой стороны не рассматривать спор в арбитражном суде, правомерно расценена судами как отсутствие возражений против рассмотрения дела в арбитражном суде».

Заявить о наличии возражения надо не позднее представления своего первого заявления по существу спора и лучше до других заявлений и ходатайств (пjlп. 5 п. 1 ст. 148 АПК РФ и п. 1 ст. 8 закона об арбитраже), хотя желание ознакомиться с материалами по делу, очевидно, не может лишить сторону возможности попросить оставить иск без рассмотрения. Фактически сделать это может только ответчик: истец подачей иска не в третейский суд уже сделал заявление по существу спора. Права на подачу такого заявления лишены и третьи лица.

Третейская оговорка автономна относительно заключенного между сторонами гражданско-правового соглашения (п. 1 ст. 16 закона «Об арбитраже», п. 1 ст. 17 ФЗ «О третейских судах в РФ»). Другими словами, стороны могут быть уверены в том, кто рассмотрит спор, независимо от действительности самого договора. Но кажущаяся простота и однозначность формулировок оставляет возможность фактически обойти договоренности.

Если между сторонами есть третейское соглашение, распространяющееся исключительно на конкретный договор, это также может помочь уйти от рассмотрения дела в третейском суде. Тот, кто хочет избежать спора или проигнорировать решение третейского суда, может сконструировать требование, которое формально не вытекает из договора с третейской оговоркой.

Хороший пример – дело компании «БэлЭйр Капитал С. А.», которая обратилась в АС г. Москвы с иском к ООО «ИКЕА МОС (Торговля и недвижимость)» о взыскании задолженности, процентов, неосновательного обогащения и процентов за пользование чужими денежными средствами. В обоснование требований истец указал, что к нему на основании соглашения об отступном, заключенного с третьим лицом, перешло право требования дебиторской задолженности по договору подряда. Право требования якобы возникло из соглашения об отступном, а не из договора подряда, а значит, арбитражное соглашение в этом случае не применяется. Но арбитраж указал, что основной договор, по которому состоялась уступка права требования, содержал третейскую оговорку, следовательно, требования истца надо оставить без рассмотрения на основании п. 2 ст. 87 АПК РФ (дело № А41-25116). Суд сослался на Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 16.02.1998 № 29 «Обзор судебно-арбитражной практики разрешения споров по делам с участием иностранных лиц». Апелляция и кассация оставили это решение без изменения.

Введение в отношении контрагента процедуры банкротства существенно меняет правила предъявления требований: так, в рамках дела о банкротстве споры о недействительности соглашения будет рассматривать уже не третейский суд – обжалование договоров идет по специальному порядку. Есть два типа исков, в отношении которых неприменимо третейское соглашение.

Имущественные требования к должнику

Когда арбитраж ввел процедуру наблюдения, кредиторы могут потребовать деньги у должника только с соблюдением порядка предъявления требований к должнику (п. 1 ст. 63 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». При этом спор будет рассматривать суд, рассматривающий дело о банкротстве должника (речь будет идти о включении в реестр требований кредиторов). Должник обязан предъявлять требования с соблюдением договорной подсудности, в том числе в соответствующий третейский суд. Если требования текущие, то договорная подсудность сохраняется, и третейский суд может их рассмотреть.

В 2009 году были введены специальные нормы о недействительности сделок, применять которые можно только в делах о банкротстве. Дело о несостоятельности позволяет арбитражному суду не только рассматривать дела о недействительности сделок, возможность оспаривания которых предусмотрена в третейском суде, но и объединять с такими спорами виндикационные требования, которые формально также должны были бы рассматриваться вне банкротного дела.

Итак, что же делать контрагенту, чтобы быть уверенным, что спор будет рассмотрен тем третейским судом, который зафиксирован в договоре?

Убедиться, что спор, вытекающий из договора, не будет относиться к исключительной подсудности арбитражных судов;

Если это возможно, зафиксировать в самом договоре или в отдельном соглашении, что все споры между сторонами (не только вытекающие из этого договора) – рассматриваются определенным судом;

После предъявления искового заявления внимательно изучить вопрос о подсудности и заявить о ее несоответствии до оглашения позиции по существу;

Внимательно следить за введением в отношении контрагента процедур, предусмотренных законодательством о банкротстве.

О недопустимости третейской оговорки в государственном контракте

Агентство нашло нам квартиру и мы подписали акт осмотра квартиры в день заключения договора с агентством и за это по договору мы должны заплатить 63 тысячи рублей. Но на тот момент это была вовсе не квартира, и у нас не получилось ее купить так быстро как хотелось. Риэлторы ввели нас в заблуждение, что мы сможем купить квартиру, которая еще не в собственности у продавца. Если бы мы точно знали, что мы не сможем приобрести эту квартиру, пока она не будет собственностью продавца, то и заключать договор с агентством и не стали бы. Тем более заключать предварительный договор с продавцом и платить ему предоплату

28 Февраля 2016, 19:22

Перед тем как передать спор на рассмотрение третейского суда, сторонам следует ответить на такие вопросы:

Будет ли достигнута таким образом экономия средств?
Будет ли сэкономлено время?

Нужно понимать, что такое третейский суд. Основное отличие от арбитражного суда заключается в том, что он образуется участниками рыночных правоотношений, а не государственными структурами. Третейский суд может создаваться в ООО, ОАО или ЗАО, да и в любом ином юрлице. Он может быть действующим постоянно или создаваться специально для разрешения определенного спора. Для создания постоянно действующего органа необходимо следующее:

Принятие соответствующего решения, оформленного должным образом.
Утверждение положения о третейском суде.
Утверждение перечня судей.
Направление копий необходимых документов в компетентный суд, относящийся к территории образования третейского суда.

Гораздо проще образовать суд для решения конкретной спорной ситуации посредством предусмотрения третейской оговорки в договоре. Суд создается по соглашению сторон, которые определяют также и круг вопросов, связанный с правилами его рассмотрения. Соответствующий порядок прописывается в договоре, в связи с которым возник спор, или создается путем составления отдельного документа. Если до появления спора стороны не договаривались о разрешении конфликтных ситуаций в рамках третейского суда, то применяются нормы Закона №102-ФЗ.

Регулирование деятельности российских третейских судов осуществляется на трех уровнях:

общеевропейском – Европейская конвенция «О внешнеторговом арбитраже»;
федеральном – Федеральный закон от 29.12.2015 года № 382-ФЗ «Об арбитраже (третейском разбирательстве) в РФ»;
местном – регламент конкретного третейского суда и третейские соглашения сторон, участвующих в споре.

Ссылки по теме: Как уменьшить ежемесячный платеж по кредиту и не платить проценты банку?

Каждый третейский суд самостоятельно разрабатывает регламент своей работы. Правила третейского разбирательства стороны принимают при подписании третейского соглашения, так как они являются неотъемлемой его частью. При передаче спора на рассмотрение третейского суда стороны берут на себя обязательство подчиниться его решению.

Оптимальным вариантом является назначение одного третейского судьи, у которого имеется необходимая квалификация. Данный специалист обязательно должен иметь юридическое образование. Судьей может быть назначено физлицо. Также оно может быть рекомендовано организацией, специализирующейся на предоставлении соответствующих услуг.

К другим требованиям судьи относятся:

Беспристрастное рассмотрение дела.
Отсутствие личной заинтересованности.
Независимость от обеих сторон спора.

Безусловно, назначение не может осуществляться в принудительном порядке.

Третейским соглашением о передаче спора для разрешения в соответствующей инстанции называется третейская оговорка. Обычно она прописывается в разделе договора «Порядок разрешения споров». Третейская оговорка является самодостаточной. Это означает, что наличие в договоре данного пункта достаточно, для того чтобы при возникновении конфликта стороны передали заявление на рассмотрение в данный суд.

Соглашение в обязательном порядке должно быть оформлено в письменном виде. Если стороны договорились об этом после заключения договора, то третейская оговорка может быть оформлена отдельно, например, посредством обмена письмами или сообщениями при помощи средств современной связи, в которой обеспечивается фиксация информации.

Соглашение можно заключить как в отношении конкретного спора, так и по определенным вопросам. В последнем случае одни споры должны рассматриваться в рамках третейского суда, а другие – арбитражного.

Если стороны заключили соглашение о третейской арбитражной оговорке, то обратный ход делу дать уже не получится, кроме как по взаимному согласию. Но если решение, принятое данной инстанцией, не удовлетворило какую-то из сторон, оно может быть оспорено. Для этого в течение 3 месяцев нужно подать заявление об отмене. Правда, эта возможность может иметь место только в том случае, если в соглашении не прописан пункт о том, что решение третейского суда является окончательным. Зато можно попытаться добиться признания третейской оговорки недействительной.

Третейское соглашение заключается в виде третейской оговорки и может быть оформлено как в разделе «Порядок разрешения споров» договора, так и в дополнительном соглашении к уже действующему договору. Кроме того третейское соглашение может быть составлено как отдельное письменное соглашение на любой стадии спора, даже если дело уже отправлено в государственный суд. Третейская оговорка может быть:

безальтернативной: «Все споры по настоящему договору передаются на разрешение в конкретный третейской суд”;
альтернативной: «Все споры по настоящему договору по выбору истца передаются на разрешение в государственный суд или в третейский суд”;
конкретизирующей: «Споры, связанные с конкретным нарушением передаются на разрешение в третейский суд. Все остальные споры будет разрешать государственный суд”.

Даже если сторона, которая не согласна с решением третейского суда, обращается в компетентный суд в установленный срок и оплачивает госпошлину, данная инстанция не будет пересматривать уже принятое решение. Все, что может быть сделано в данном случае, это отмена решения в соответствии с основаниями, предусмотренными п. 2 ст. 230 АПК РФ, что повлечет за собой недействительность третейской оговорки. Основания можно разделить на следующие группы:

Огрехи при проведении процессуальных действий. К таковым относится, к примеру, соглашение, которое не является заключенным; решение, вынесенное по спору, о котором нет информации в третейском соглашении; не уведомление должным образом о дате и месте проведения заседания и так далее. Для этого в суд должны быть представлены соответствующие доказательства.
Рассмотрение спора, который не относится к компетенции третейского суда по закону.
Решение третейского суда нарушают основополагающие принципы права России.

Работа с контрагентами, как правило, связана с определенными рисками, в частности, между партнерами возможны разногласия в рамках выполнения принятых по договорам обязательств. К сожалению, не всегда удается разрешать возникающие противоречия путем переговоров, и стороны вынуждены прибегать к обращению в суд. Судебные тяжбы обычно влекут для противостоящих сторон значительные временные, а порой и финансовые затраты, к тому же исход разбирательства не всегда предсказуем. Современное законодательство предоставляет возможность выбирать способы разрешения конфликтов, позволяя прибегать не только к государственному судопроизводству или процедуре медиации, но и обращаться за защитой нарушенного права в третейский суд. Для разрешения возникающих споров и минимизации своих рисков компании все чаще выбирают независимое от государственной системы третейское судопроизводство. Такая позиция предпринимателей сформирована желанием в более краткие сроки разрешать конфликтные ситуации в индивидуальном порядке, что готовы обеспечить третейские суды. Выбор такого альтернативного судопроизводства фиксируется в третейском соглашении.
Третейское соглашение

— это взаимная договоренность сторон о передаче споров на разрешение в третейский суд, оформленная письменно и подписанная уполномоченными представителями сторон.

Подписывая такое соглашение, стороны предоставляют приоритетное право на разрешение споров выбранному третейскому суду. Иные третейские суды не имеют права принимать к рассмотрению спор и разбираться в разногласиях сторон, государственное судопроизводство также будет недопустимо, если одна из спорящих сторон выступит против этого. Письменная форма – обязательное требование для соглашения, установленное законом, нарушение которого влечет признание данного соглашения незаключенным.

Третейское соглашение составляется в отношении всех потенциальных или имеющихся споров или же по спорам, возникающим в определенных правоотношениях.

Способы оформления третейского соглашения:

включение в договоры, заключаемые между сторонами, специального условия, определяющего порядок разрешения будущих споров — третейской оговорки;
подписание отдельного соглашения (в том числе многостороннего);
с помощью взаимообмена письмами, сообщениями по телеграфу, телетайпу или с использованием других средств электронной или иной связи, фиксирующих такое соглашение;
включение в договоры ссылки на документ, в котором указано о передаче споров.

Наиболее оптимальным вариантом, на наш взгляд, является введение третейской оговорки

в договоры, заключаемые сторонами. При таком подходе стороны изначально обозначают порядок своих взаимоотношений при возникновении спора и в случае каких-либо разногласий в дальнейшем могут не терять время на утомительные переговоры. Как показывает практика, наличие третейской оговорки обычно становится мощным мотивационным фактором для добросовестного исполнения контрагентами обязательств по договорам. После подписания третейского соглашения уже нельзя отказаться от его условий в одностороннем порядке, так как стороны обязаны соблюдать согласованные условия, следовательно, контрагент, при возникновении разногласий, не вправе уклониться от третейского разбирательства. Стоит заметить, что при наличии в договоре медитативной оговорки передача споров в третейский суд непозволительна.

ЗВОНИТЕ В ЕКАТЕРИНБУРГЕ +7 (343) 383-59-64

Чем мы можем Вам помочь?

Как отказаться от третейской оговорки в договоре

Оспаривание третейской оговорки

Как отказаться от третейской оговорки в договоре

Как правильно составить третейскую оговорку

Ассиметричная третейская оговорка

Третейская оговорка и Арбитражная оговорка

О недопустимости третейской оговорки в государственном контракте

Похожие записи:

Добавить комментарий Отменить ответ